摘要：

为应对市场竞争，企业通过合并方式提升市场竞争力成为常态，但企业合并过程中涉及的工会撤销或合并问题因发生频率较低和相关法律法规不完善导致容易被忽视，将直接损害广大工会会员的合法权益。规范工会撤销、合并流程，保障职工会员合法权益是成为现今社会的重要课题。

关键词：工会 撤销 合并 流程规范

随着经济环境的变化，市场竞争异常激烈，有的企业铮铮向荣，有的企业却奄奄一息，还有的企业不断寻求资源整合，战略合作，甚至与竞争对手合并成为一家人，共同占领市场。比如“滴滴”与“uber”确定合并中国区业务，又比如“携程”和“去哪儿网”、“美团”和“大众点评网”的合并，更是此种趋势的代表，这说明了行业通过合并进行资源整合、战略合作、抱团取暖，从而降低内耗、提升市场竞争力是现时代的趋势。但在企业合并过程中，大部分人可能关注企业合并后债权债务的处理、劳资关系的处理，而少有人关注合并企业双方工会的处理以及工会资产的处置问题，如处理不慎，将直接损害工会会员的合法权益。

公司合并是指两个或两个以上的公司依照公司法规定的条件和程序，通过订立合并协议，共同组成一个公司的法律行为。公司的合并主要分为吸收合并和新设合并两种形式，吸收合并又称存续合并，它是指通过将一个或一个以上的公司并入另一个公司的方式而进行公司合并的一种法律行为。并入的公司解散，其法人资格消失。接受合并的公司继续存在，并办理变更登记手续。新设合并是指两个或两个以上的公司以消灭各自的法人资格为前提而合并组成一个公司的法律行为。其合并结果，原有公司的法人资格均告消灭，新组建公司办理设立登记手续取得法人资格。有的学者认为除此之外企业的合并形式还有控股合并，但因控股合并的企业主体资格均不会消灭，企业工会可以不作调整，故本文不作分析，本文主要探讨当合并企业与被合并企业均建立了工会组织的前提下，企业吸收合并与新设合并时企业工会撤销与合并处理问题。

不难发现，关于工会撤销、合并的法律、法规及有关规定、指引等非常少，导致基层工会遇到所在企业发生合并时不清楚应当怎么处理和衔接，成为基层工会及上级工会的工作难点。关于工会撤销、合并的规定主要分布于：

1、《工会法》第十二条“任何组织和个人不得随意撤销、合并工会组织。基层工会所在的企业终止或者所在的事业单位、机关被撤销，该工会组织相应撤销，并报告上一级工会。依前款规定被撤销的工会，其会员的会籍可以继续保留，具体管理办法由中华全国总工会制定。”

2、《中国工会章程》第十六条：“成立或者撤销工会组织，必须经会员大会或者会员代表大会通过，并报上一级工会批准。工会基层组织所在的企业终止，或者所在的事业单位、机关和其他社会组织被撤销，该工会组织相应撤销，并报上级工会备案。其他组织和个人不得随意撤销工会组织，也不得把工会组织的机构撤销、合并或者归属其他工作部门。”以及第四十一条：“工会组织合并，其经费资产归合并后的工会所有；工会组织撤销或者解散，其经费资产由上级工会处置。”

3、《基层工会法人资格登记办法》第十条：“取得工会法人资格的基层工会因所在单位撤销、破产等原因注销的，应当向原审查登记机关办理注销登记手续，并提交法定代表人签署的注销申请书和上级工会关于该基层工会经费、财产清理及债权债务完结的证明。审查登记机关审查登记后，收回原证书，并可以在报刊、网络上发布公告。”根据以上规定，很难得出明确的关于工会组织撤销或合并操作指引，而在实践操作中，各地根据对法律法规的不同理解对工会撤销、合并制定不同的操作指引，比如广东省中山市总工会对基层工会的撤销、合并条件要求、基本流程做出指引：“撤销基层工会组织，必须经会员大会或者会员代表大会通过，并报上一级工会批准。基层工会组织合并，其经费财产为合并后的工会所有；工会组织撤销或解散，其经费财产由上级工会处置。”

[1]但事实上，撤销基层工会组织，是否必须需要经过必须经会员大会或者会员代表大会通过保留意见，根据《工会法》第十二条的规定“基层工会所在的企业终止或者所在的事业单位、机关被撤销，该工会组织相应撤销，并报告上一级工会。”企业终止或者所在的事业单位、机关被撤销，该工会组织相应撤销，并没有以必须经会员大会或者会员代表大会通过为前提条件。工会组织除可以因会员大会或会员代表大会通过后报上一级工会批准而撤销。还可以因企业终止或所在的事业单位、机关被撤销而撤销，应当理解为并列关系的两种工会撤销的情况。

最近我们处理当地一起因企业吸收合并引起工会撤销、合并的案件，引发我们的思考。合并的两家企业均为外资企业A和B，均建立了企业工会。因市场竞争原因，B企业收购合并A企业，A企业注销，现A企业工会向上级工会报告企业情况并要求上级工会对基层工会撤销、合并流程进行指导。因当地基层工会发生撤销、合并情况较少发生，没有形成有效工作指引，但因涉及的工会会员人数较多，工会资金资产较多，上级工会对此十分重视，认真对待，谨慎处理。经讨论分析，企业合并（主要针对吸收合并的形式，新设合并形式参照处理），其工会组织的撤销、合并处理主要存在以下三种处理方案：

一、并入的公司解散，其工会撤销，工会经费资产由上级工会审计和处置，被撤销工会会员会籍保留；上级工会指导上述保留会籍的会员合并至接受合并的工会当中，同时指引将被撤销工会经费资产合并至接受合并的工会当中，接受合并的工会进行变更登记。

二、不撤销并入公司的工会，由上级工会指导审计工会经费资产，并直接将并入公司的工会合并至接收公司的工会当中，经费资产归合并后的工会所有，接受合并的工会进行变更登记。

三、合并公司双方工会被撤销，工会经费资产均由上级工会审计。后于合并后的企业成立新工会，上级工会指导将被撤销工会会员合并转移至新成立的工会当中，经费同时合并转移。

我们认为，基层工会所在企业方被吸收合并，其法人主体资格因注销归于消灭，根据《工会法》第十二条规定：“基层工会所在的企业终止或者所在的事业单位、机关被撤销，该工会组织相应撤销，并报告上一级工会。依前款规定被撤销的工会，其会员的会籍可以继续保留，具体管理办法由中华全国总工会制定。”该企业基层工会应当被撤销，但工会会员会籍应当保留。根据《工会法》第十四条规定：“基层工会组织具备民法通则规定的法人条件的，依法取得社会团体法人资格。”根据以上规定可以看出，具有社团法人资格的基层工会是独立的民事主体，基层工会根据实际情况撤销、解散或者合并，其资产受法律保护，不应当列入兼并、重组企业财产处理。被注销工会应当由上级工会清算经费资产，并到有关部门注销工会法人资格，审计后的工会经费资产由上级工会暂管。吸收方工会凭工会注销证明及企业方合并证明向上级工会申请返还暂存财产。上级工会指导上述保留会籍的会员、档案资料转移合并至吸收方工会当中，同时，为完善工会机构设置，使得原工会会员在吸收方工会继续更好的履行工会会员义务，享有相应的会员权利，工会合并后，应当选举出合并后的新一届工会委员会委员，最后，合并后工会应到相关部门变更登记。

以上是我们对于企业发生合并过程中其所在工会组织的处理方法及流程的思考，只有规范工会撤销、合并流程，最大限度保证工会组织健全，保护基层工会资产，维护职工合法权益。充分发挥民主参与，民主监督和社会调节作用，不断加强工会的群众化、民主化、法制化建设，依法保障职工参加和组织工会的权利，保障工会组织依法独立自主地开展工作，充分运用法律手段，保障工会的合法权益不受侵犯。同时鼓励工会会员按照《工会法》和《中国工会章程》要求，充分履行工会会员义务，享有相应的会员权利。

[1] http://www.zszgh.com/article/view/cateid/19/id/2122.html基层工会组织的撤销、合并